2.5. Xüsusi və ya spesifik tədbirlər
Yuxarıda qeyd edildiyi kimi, dolayı ayrı-seçkilik hallarında ayrı-seçkiliyin
baş verdiyi barədə qərar çıxarmaq üçün bu fakt əsas təşkil edir ki, müvafiq
fərqlər nəzərə alınmadan eyni qayda hər kəsə tətbiq edilir. Belə vəziyyəti
düzəltmək və onun qarşısını almaq üçün hökumətlər, işəgötürənlər və
xidmət təchizatçıları öz qayda və praktikalarında bu cür fərqlərin nəzərə
alınmasını təmin etməlidirlər, yəni cari siyasət və tədbirlərini nizamlamaq
üçün müəyyən tədbirlər görməlidirlər. BMT kontekstində bunlar "xüsusi
tədbirlər", Aİ hüququ kontekstində isə "spesifik tədbirlər" və ya "pozitiv
tədbir" adlandırılır. Xüsusi tədbirlər görməklə hökumətlər "formal
bərabərlikdən" daha çox, "substantiv bərabərliyi", yəni cəmiyyətdə mövcud
olan imkanlardan yararlanmaqda bərabərliyini təmin edə bilirlər.
Hökumətlər, işəgötürənlər və xidmət təchizatçıları xüsusi tədbirlərin
görülməsinin məqsədəuyğunluğunu nəzərdən keçirmədikdə onların qayda
və praktikalarının dolayı ayrı-seçkilik təşkil etməsi riski artmış olur.
AİHM bildirib ki, "[AİHK-ın] təmin etdiyi hüquqlardan istifadə edilməsində
ayrı-seçkiliyə məruz qalmamaq hüququ həmçinin o hallarda pozulmuş olur
ki, dövlətlər ... vəziyyətləri əhəmiyyətli dərəcədə fərqli olan şəxslərlə fərqli
rəftar etmirlər".
49
Eynilə, ayrı-seçkiliyin yolverilməzliyinə dair Aİ
direktivlərinin pozitiv tədbir görülməsini birbaşa nəzərdə tutan
müddəalarında deyilir: "bərabər rəftar prinsipi [müdafiənin şamil olunduğu
əsasla] əlaqədar əlverişsiz vəziyyətin qarşısını almaq və ya bu vəziyyəti
40
Ayrı-seçkilik əleyhinə Avropa hüququ üzrə Məlumat kitabı
____________________________
48. AİHM, Paraskeva-Todorova Bolqarıstana qarşı (ərizə № 37193/07), 25 mart 2010-cu il.
49. AİHM, Tlimmenos Yunanıstana qarşı [BP] (ərizə № 34369/97), 6 aprel 2000-ci il, 44-cü bənd. Eynilə
bu qərara bax: AİHM, Pritti Birləşmiş Krallığa qarşı (ərizə № 2346/02), 29 aprel 2002-ci il, 88-ci bənd.
kompensasiya etmək üçün hər hansı üzv dövlətin təcrübədə tam
bərabərliyi təmin etmək məqsədi ilə spesifik tədbirləri mühafizə və ya qəbul
etməsinə mane olmur".
50
İşəgötürmə məsələlərində bərabərlik haqqında Direktivin 5-ci maddəsində
əlilliyi olan şəxslərə münasibətdə spesifik tədbirlərlə əlaqədar ümumi
qaydanı konkret olaraq ifadə edən müddəalar yer alıb və həmin
müddəaların tələbinə əsasən, işəgötürənlər fiziki və ya ruhi çatışmazlıqları
olan şəxslərə məşğulluq məsələlərində bərabər imkanların təmin edilməsi
üçün "ağlabatan şərait" yaratmalıdırlar. Bu, "müvafiq tədbirlər" şəkilində
ifadə edilib, elə tədbirlər ki, "işəgötürənin üzərinə qeyri-mütənasib yük qoy-
mamaq şərti ilə, konkret halda ehtiyac olduqda əlilliyi olan şəxsin iş
tapmasına, əmək fəaliyyətində iştirak etməsinə və ya peşə vəzifəsində
irəliyə çəkilməsinə, yaxud peşə təlimi almasına imkan yaratmış olsun". Bu
tədbirlər sırasına iş yerində əlil arabasının hərəkətinə imkan yaradan lift
və ya maili yerlərin, yaxud əlillər üçün tualetin təşkil edilməsi daxildir.
Nümunə: Tlimmenos Yunanıstana qarşı işdə milli qanunvericilik
məhkumluğu olan şəxslərin sertifikatlı mühasib peşəsində
çalışmasının qarşısını alırdı, çünki məhkumluq bu peşənin
funksiyalarını yerinə yetirən şəxsin dürüst və etibarlı olmadığına
dəlalət edirdi. Bu işdə ərizəçi milli hərbi xidmət keçərkən hərbi forma
geyməkdən imtina etdiyi üçün məhkum olunmuşdu. Bunun səbəbi
ondan ibarət idi ki, o, pasifizmə sadiq olan Yahova (Yeqova) Şahidləri
dini qrupunun üzvü idi. AİHM bu qənaətə gəldi ki, məhkumluğu
dürüstlük və ya etibarlılıq məsələsi ilə əlaqəli olmayan şəxslərin bu
peşədə çalışmasının qadağan olunması üçün heç bir əsas yoxdur.
Bu işdə hökumət belə vəziyyətlər üçün istisna qayda nəzərdə tutma-
maqla ərizəçiyə qarşı ayrı-seçkiliyə yol vermiş və onun ayrı-seçkiliyə
məruz qalmamaq hüququ ilə birgə götürülmüş halda öz dininə etiqad
etmək hüququnu (AİHK-ın 9-cu Maddəsində nəzərdə tutulmuş
hüququ) pozmuşdu.
41
Ayrı-seçkiliyin kateqoriyaları və ondan müdafiə vasitələri
____________________________
50. İrqi bərabərlik haqqında Direktiv, maddə 5; İşəgötürmə məsələlərində bərabərlik haqqında Direktiv,
maddə 7; Mallar və xidmətlərlə əlaqədar gender bərabərliyi haqqında Direktiv, maddə 6; həmçinin bu
məsələnin bir qədər fərqli şəkildə ifadə edildiyi bu direktivə də bax: Gender bərabərliyi haqqında Direktiv
(yeni redaksiyada), maddə 3.
Nümunə: Kiprin Bərabərlik Qurumunun icraatındakı işdə görmə
qabiliyyətində əngəl olan şikayətçi mülki qulluğa qəbul üçün verilən
imtahanda iştirak etmişdi.
51
. Şikayətçi imtahan işini bitirmək üçün
əlavə vaxt istəmiş və ona əlavə 30 dəqiqə vaxt verilmişdi, amma bu
müddət hər kəsə verilən fasilənin müddətindən çıxılmışdı. Bərabərlik
Qurumu bu qənaətə gəldi ki, xüsusi durumda olan namizədlər üçün
"ağlabatan şərait" yaradılmasına ehtiyac olub-olmadığını araşdırmaq
üçün standart prosedur mövcud deyil və faktlar göstərdi ki,
şikayətçinin digər namizədlərlə ədalətli şəkildə yarışa biləcəyi şəraitin
yaradılması üçün yetərli addımlar atılmayıb. Bərabərlik Qurumu
dövlətə tövsiyə etdi ki, fərdi qaydada ağlabatan şərait yaradılmasına
ehtiyacın olduğu bu cür halların araşdırılması üçün standart prose-
durun tərkib hissəsi qismində ekspertlər qrupu yaratsın.
Nümunə: əlil arabası ilə hərəkət edən bir kişi konkret vəzifəyə təyin
edilmədiyinə görə Fransa məhkəmələrində Təhsil Nazirliyinə qarşı
iddia qaldırmışdı.
52
Şikayətçinin iş ərizəsi namizədlərin siyahısında
üçüncü idi. Birinci iki namizədin vəzifə təyinatı üçün ərizəsi rədd
edildikdən sonra iş təklifi şikayətçiyə deyil, dördüncü namizədə
edilmişdi. Əvəzində ərizəçiyə əlil arabası ilə hərəkət edənlər üçün
uyğunlaşdırılmış başqa bir departamentdə iş təklif edilmişdi. Dövlət bu
qərarı onunla əsaslandırdı ki, ağlabatan şərait yaratmaq öhdəliyini
yerinə yetirmək üçün binalarda dəyişikliklər edilməsinə vəsait
qoyuluşu ictimai maraqlara uyğun deyil. Məhkəmə bu qənaətə gəldi
ki, Təhsil Nazirliyi əlilliyi olan şəxslər üçün ağlabatan şərait yaratmaq
öhdəliyini yerinə yetirməyib və idarəetmə mülahizələri bu öhdəliyin
icrasını məhdudlaşdıra bilməz.
"Xüsusi tədbirlər" termini bəzən elə fərqli rəftarın baş verdiyi halları əhatə
edən termin kimi işlədilir ki, bu zaman fərqli rəftar "müdafiənin şamil
olunduğu əsasların" tətbiq dairəsinə düşən şəxslərin xeyrinə olur (onları
42
Ayrı-seçkilik əleyhinə Avropa hüququ üzrə Məlumat kitabı
____________________________
51.Bərabərlik Qurumu (Kipr), Ref. A.K.I. 37/2008, 8 oktyabr 2008-ci il. Qərarın ingiliscə qısa icmalını bu
mənbədən tapmaq olar: Ayrı-seçkilik Sahəsində Avropa Hüquq Ekspertləri Şəbəkəsi, 8 (iyul 2009-cu il).
"Ayrı-seçkiliyin yolverilməzliyinə dair Avropa hüququnun icmalı", səh. 43.
52. Ruan İnzibati Məhkəməsi, Boutheiller v. Ministère de l’éducation işi, qərar № 0500526-3, 24 iyun
2008-ci il. Qərarın ingiliscə qısa icmalını bu mənbədən tapmaq olar: Ayrı-seçkilik Sahəsində Avropa
Hüquq Ekspertləri Şəbəkəsi, 8 (iyul 2009-cu il). "Ayrı-seçkiliyin yolverilməzliyinə dair Avropa hüququnun
icmalı", səh. 46.
əlverişsiz vəziyyətə salmır); məsələn, konkret vəzifəyə kişi deyil, qadın
cinsinə mənsub olduğuna görə qadın seçilir və işəgötürən öz personalı
arasında qadınların təmsilçiliyinin azlığını aradan qaldırmaq siyasəti
yürüdür. Bu halı ifadə etmək üçün istifadə olunan terminologiyaya bunlar
daxildir: "pozitiv" və ya "əks yönümlü" ayrı-seçkilik, "güzəştli rəftar",
"müvəqqəti xüsusi tədbirlər" və ya "müsbət tədbir".
53
Bu ifadələr bu
tədbirlərin adətən ayrı-seçkiliyə məruz qalan şəxslərə qarşı qərəzlilik
əleyhinə mübarizə üçün qısa müddətə tətbiq edildiyini və müstəsna vasitə
kimi qəbul edildiyini və digərlərini də eyni mövqeyi paylaşmağa ruhlandıran
nümunəvi modellər yaratmaq məqsədi daşıdığını göstərir.
Əlverişsiz vəziyyətdə olan qrupların xeyrinə pozitiv tədbirlərin görülməsi
BMT-nin insan hüquqlarına dair müqavilələrinin şərhinə görə cavabdeh
olan bir neçə monitorinq orqanı tərəfindən qəbul edilmiş rəhbər prinsiplər
vasitəsilə daha da gücləndirilib. Bu orqanlar vurğulayıblar ki, belə tədbirlər
müvəqqəti xarakter daşımalı, sözügedən qeyri-bərabərliyin qarşısının
alınması üçün zəruri olan müddətləri və hüdudları aşmamalıdır.
54
BMT-nin
İrqi ayrı-seçkiliyin ləğv edilməsi üzrə Komitəsinin bildirdiyinə görə, belə
tədbirlərin yolverilən hesab edilməsi üçün onların yeganə məqsədi mövcud
qeyri-bərabərlikləri ləğv etməkdən və gələcəkdə tarazlığın pozulmasının
qarşısını almaqdan ibarət olmalıdır.
55
BMT-nin Qadınlara qarşı hər növ ayrı-
seçkiliyin ləğv edilməsi üzrə Komitəsi qeyd edib ki, bu cür "müvəqqəti xü-
susi tədbirlər" qadınlarla "güzəştli rəftarı; məhz onların işə qəbul edilməsini,
işləməsini və peşə vəzifəsində irəliyə çəkilməsini; müəyyən zaman
çərçivəsində onların saylarının hədəflənən həddə çatdırılmasını; və kvota
sistemlərini" özündə ehtiva edir.
56
AƏM-in aşağıda müzakirə olunacaq
43
Ayrı-seçkiliyin kateqoriyaları və ondan müdafiə vasitələri
____________________________
53. Misal üçün bax: BMT-nin İrqi ayrı-seçkiliyin ləğv edilməsi üzrə Komitəsi, "32 saylı ümumi tövsiyə: İrqi
ayrı-seçkiliyin bütün formalarının ləğv edilməsi haqqında Konvensiya nəzərdə tutulmuş xüsusi tədbirlərin
mənası və tətbiq dairəsi", UN Doc. CERD/C/GC/32, 24 sentyabr 2009-cu il; BMT-nin İqtisadi, sosial və
mədəni hüquqlar üzrə Komitəsi, "32 saylı ümumi şərh: Təhsil hüququ", UN Doc. E/C.12/1999/10, 8
dekabr 1999-cu il; BMT-nin Qadınlara qarşı hər növ ayrı-seçkiliyin ləğv edilməsi üzrə Komitəsi, "25 saylı
ümumi tövsiyə: Konvensiyanın 4-cü maddəsinin 1-ci bəndi (müvəqqəti xüsusi tədbirlər), UN Doc.
A/59/38(SUPP), 18 mart 2004-cü il; BMT-nin İnsan Hüquqları Komitəsi, "18 saylı ümumi şərh: Ayrı-seçk-
iliyin yolverilməzliyi", UN Doc. A/45/40(Vol.I.)(SUPP), 10 noyabr 1989-cu il; BMT-nin İrqi ayrı-seçkiliyin
ləğv edilməsi üzrə Komitəsi, "Qeyri-vətəndaşlara qarşı ayrı-seçkiliyə dair 30 saylı ümumi tövsiyə, UN
Doc. HRI/GEN/1/Rev.7/Add.1, 4 may 2005-ci il.
54. Yenə orada.
55. BMT-nin İrqi ayrı-seçkiliyin ləğv edilməsi üzrə Komitəsi, "32 saylı ümumi tövsiyə: İrqi ayrı-seçkiliyin
bütün formalarının ləğv edilməsi haqqında Konvensiya nəzərdə tutulmuş xüsusi tədbirlərin mənası və
tətbiq dairəsi", UN Doc. CERD/C/GC/32, 24 sentyabr 2009-cu il; 21-26-cı bəndlər.
56. BMT-nin Qadınlara qarşı ayrı-seçkiliyin ləğv edilməsi üzrə Komitəsi, "25 saylı ümumi tövsiyə:
Konvensiyanın 4-cü maddəsinin 1-ci bəndi (müvəqqəti xüsusi tədbirlər), UN Doc. A/59/38(supp), 18 mart
2004-cü il, 22-ci bənd.
presedent hüququna əsasən, belə tədbirlərin mütənasibliyi ciddi şəkildə
araşdırılmalıdır.
Məhkəmələr adətən bu kontekstdə tətbiq edilən ayrı-seçkiliyə ayrıca bir
ayrı-seçkilik forması kimi deyil, ayrı-seçkiliyə qoyulan qadağanı götürən is-
tisna hal kimi baxırlar. Başqa sözlə, məhkəmələr fərqli rəftarın baş verdiyini
qəbul edirlər, lakin öncədən mövcud olan əlverişsiz vəziyyətin, məsələn, iş
yerində konkret qrupun təmsilçiliyinin azsaylı olması durumunun
düzəldilməsinin maraqları bu rəftara haqq qazandıra bilər.
Fərqli rəftara haqq qazandıran bu əsas zaman-zaman dövlətlər tərəfindən
irəli sürülüb. Bu durumu iki fərqli aspektdən yanaşmaqla başa düşmək olar.
Xeyrinə tədbir görülən şəxsin mənafeyi baxımından yanaşsaq, onunla
daha əlverişli şəkildə rəftar edilməsi onunla əlaqədardır ki, o, analoji du-
rumda olan hər hansı digər şəxslə müqayisədə müdafiənin şamil olunduğu
şəxslərin xüsusiyyətlərinə malikdir. Zərərçəkənin mənafeyi baxımından
yanaşsaq, onunla daha əlverişsiz şəkildə rəftar edilməsi onunla əlaqədardır
ki, o, müdafiənin şamil olunduğu şəxslərin xüsusiyyətlərinə malik deyil.
Tipik nümunələr sırasına cəmiyyətin təşkilini daha yaxşı əks etdirmək
məqsədi ilə kişilərin üstünlük təşkil etdiyi iş yerlərində müəyyən sayda
vəzifələrin qadınlar üçün saxlanılması və ya dövlət qulluğunda, məsələn,
polis orqanlarında müəyyən sayda vəzifələrin etnik azlıqlar üçün
saxlanılması daxildir. Bəzən bunu "əks yönümlü" ayrı-seçkilik adlandırırlar,
çünki bu halda ayrı-seçkilik xarakterli rəftar keçmiş sosial tendensiyalar
səbəbindən daha əlverişsiz rəftara məruz qalması gözlənilən şəxsin
xeyrinə baş verir. Bəzən bunu "pozitiv" tədbir də adlandırırlar, çünki bu
tədbir ənənəvi olaraq əlverişsiz vəziyyətdə olan qrupların cəmiyyətin
həyatında iştirakını dəstəkləməklə konkret olaraq keçmişdəki əlverişsiz
vəziyyəti düzəltmək məqsədi ilə həyata keçirilir və bu mənada konkret
qruplara qarşı qərəzliliyə deyil, xeyirxah məqsədə əsaslanır.
Bu konsepsiyaya AİHM-in presedent hüququnda nadir hallarda rast gəlinir,
halbuki Aİ hüququ kontekstində ona daha böyük diqqət yetirilir, belə ki, bu
məsələ işəgötürmə ilə bağlı işlərdə AƏM tərəfindən araşdırılıb. Ayrı-seçk-
iliyin yol verilməzliyinə dair direktivlərdə və AƏM-in presedentlərində
nəzərdə tutulmuş ayrı-seçkiliyə məruz qalmamaq hüququnu müdafiə
etmək üçün spesifik tədbirlərə istinad edilir, eləcə də bu tədbirlərə aşağıda
bu fəslin 2.6.4.1 bölməsində müzakirə olunan, "həqiqi peşə tələbinə"
əsaslanan xüsusi müdafiə arqumenti çərçivəsində istinad edilir.
44
Ayrı-seçkilik əleyhinə Avropa hüququ üzrə Məlumat kitabı
AƏM tərəfindən baxılmış, xüsusi tədbirlərə aid olan önəmli işlər, yəni
Kalankenin işi
57
, Marşallın işi
58
və Abrahamssonun işi
59
gender bərabərliyi
kontekstində meydana çıxıb. Bu işlərin hamısı birlikdə vaxtı ilə bu konkret
işlərdə qadın işçilərin illərlə məruz qaldıqları əlverişsiz vəziyyətin
düzəldilməsi üçün görülə biləcək xüsusi tədbirlərin hüdudlarını
müəyyənləşdirir.
Nümunə: Kalankenin işində işdə AƏM müəyyən vəzifələrdə
qadınların təmsilçiliyinin az olması ilə bağlı durumu düzəltmək üçün
onlara qarşı güzəştli rəftarı nəzərdə tutan ciddi yanaşma qəbul etdi.
Bu iş regional səviyyədə qəbul edilmiş olan, vəzifələrə təyin olun-
maqda və ya vəzifədə irəliyə çəkilməkdə qadın namizədlərə avtomatik
üstünlük verən qanunvericiliyə aid idi. Vəzifəyə kişi və qadın namizəd
eyni dərəcədə uyğun hesab edildikdə, qadın işçilərin müvafiq sek-
torda təmsilçiliyi az hesab edildiyi təqdirdə qadın namizədlərə üstün-
lük verilirdi. Təmsilçilik o halda azsaylı hesab edilirdi ki, qadın işçilər
sözügedən vəzifədə çalışan personalın ən azı yarısını təşkil etmirdi.
İş üçün müraciəti uğursuz olmuş kişi namizəd cənab Kalanke bu işdə
şikayət etmişdi ki, milli məhkəmələrdəki icraatda cinsi zəmində ayrı-
seçkiliyə məruz qalıb. Milli məhkəmələr işi AƏM-ə göndərərək
sözügedən qaydanın Bərabər Rəftar haqqında 1976-cı il tarixli Di-
rektivin 2-ci maddəsinin 4-cü bəndinə (sonradan bu maddə Gender
bərabərliyi haqqında Direktivin "pozitiv tədbir" barəsindəki 3-cü
maddəsi ilə əvəz edildi) uyğun olub-olmadığının araşdırılmasını xahiş
etdilər, həmin bənddə deyilirdi: "Bu Direktiv xüsusən qadınların
imkanlarına təsir göstərən mövcud qeyri-bərabərlikləri aradan
qaldırmaq yolu ilə kişi və qadınlar üçün bərabər imkanların təşviqinə
yönələn tədbirlərə xələl gətirməməlidir".
60
AƏM bildirdi ki, 2-ci maddənin 4-cü bəndi "ayrı-seçkilik kimi
görünmələrinə baxmayaraq əslində ictimai həyatın reallıqlarında
mövcud ola bilən faktiki qeyri-bərabərlik hallarını aradan qaldırmaq
və ya azaltmaq məqsədi daşıyan tədbirlərə imkan yaradılması üçün
45
Ayrı-seçkiliyin kateqoriyaları və ondan müdafiə vasitələri
____________________________
57. AƏM, Kalanke v. Freie Hansestadt Bremen, iş № C-450/93 [1995] ECR I-3051, 17 oktyabr 1995-ci il.
58. AƏM, Marschall v. Land Nordrhein-Westfalen, iş № C-409/95 [1997] ECR I-6363, 11 noyabr 1997-ci
il.
59. AƏM, Abrahamsson and Leif Anderson v. Elisabet Fogelqvist, iş № C-407/98 [2000] ECR I-5539, 6
iyul 2000-ci il.
60. Bərabər rəftar haqqında Direktiv, 76/207/EEC, OJ L 39, 14.02.1976, p. 40.
nəzərdə tutulub".
61
O, qəbul etdi ki, sözügedən qayda iş yerində
mövcud olan qeyri-bərabərlikləri aradan qaldırmaqdan ibarət qanuni
məqsəd daşıyıb. Müvafiq olaraq, prinsipcə qadınlara iş yerində
konkret üstünlük verən tədbirlər, o cümlədən onların vəzifədə irəli
çəkilməsi iş bazarında ayrı-seçkilik qoyulmadan qadınların rəqabət
qabiliyyətini artırmaq məqsədi daşıdığı təqdirdə qəbul edilən sayıla
bilər.
Lakin o, həm də bildirdi ki, bərabər rəftar hüququndan hər hansı is-
tisnaya dəqiq şərh verilməlidir. O, qərara aldı ki, sözügedən qayda
"vəzifəyə təyin edilmədə və ya vəzifədə irəliyə çəkilmədə qadınların
mütləq və qeyd-şərtsiz üstünlüyünü təmin edirsə", o halda bu tədbir
faktiki olaraq bərabər rəftar hüququ baxımından qeyri-bərabərliyi
aradan qaldırmaq məqsədinə qeyri-mütənasib olacaq. Müvafiq
olaraq, bu işdə güzəştli rəftara haqq qazandırmaq olmazdı.
Bununla belə, son dövrlərin işləri göstərir ki, sözügedən qayda güzəştin
avtomatik və qeyd-şərtsiz verilməsini tələb etmədiyi təqdirdə spesifik
tədbirlər qəbul edilən sayıla bilər.
Nümunə: Marşallın işi mahiyyət etibarı ilə Kalankenin işindəkinə
bənzər qanunvericiliklə əlaqədar idi. Lakin sözügedən qaydada dey-
ilirdi ki, müəyyən vəzifəyə kişilərlə eyni dərəcədə uyğun gələn
qadınlara o halda üstünlük verilməlidir ki, "kişi cinsindən olan şəxsin
fərdi xüsusiyyətləri balansı onun xeyrinə dəyişmiş olmasın". Qadın
namizədin işə götürülməsi səbəbindən işə götürülmək üçün müraciəti
rədd edilmiş cənab Marşall, milli məhkəmələrdəki icraatda bu
qaydanın qanuniliyinə etiraz etdi, onlar isə işi AƏM-ə göndərərək bir
daha bu qaydanın Bərabər rəftar haqqında Direktivə uyğun olub-
olmadığı sualını verdilər. AƏM bu qənaətə gəldi ki, bu cür qayda "işə
qəbul edilməyə qadın namizədlərlə eyni dərəcədə uyğun hesab
edilmiş kişi namizədlərin namizədliliklərinin, bu və ya digər
namizədlərlə bağlı bütün meyarlar nəzərə alınmaq şərti ilə obyektiv
46
Ayrı-seçkilik əleyhinə Avropa hüququ üzrə Məlumat kitabı
____________________________
61. Bu mülahizə aşağıdakı direktivlərin preambulalarında əsas etibarı ilə qəbul edilib. Bax: Gender
bərabərliyi haqqında Direktivin (yeni redaksiyada), preambulasının 21-ci bəndi; İşəgötürmə
məsələlərində bərabərlik haqqında Direktivin preambulasının 26-cı bəndi; İrqi bərabərlik haqqında Direk-
tivin preambulasının 17-ci bəndi.
şəkildə qiymətləndirilməsini və bu meyarların biri və ya bir neçəsi
balansı kişi namizədin xeyrinə dəyişdiyi təqdirdə qadın namizədlərə
verilən üstünlüyün aradan qalxmasını hər bir konkret halda təmin
edirsə", o halda qeyri-bərabərliyin aradan qaldırılmasından ibarət qa-
nuni məqsədə qeyri-mütənasib olmayacaq. Beləliklə, bu işdə
sözügedən qaydanın tərkib hissəsini təşkil edən mülahizə sərbəstliyi
qadınların üstünlüyünün mütləq xarakter daşımasının qarşısını alırdı
və beləliklə, bu qayda iş yerində qeyri-bərabərliyin qarşısının alınması
məqsədinə mütənasib idi.
Nümunə: Abrahamssonun işi İsveç qanunvericiliyinin qanuniliyi
məsələsinə aid idi və bu qanunvericiliyin müəyyən etdiyi qayda
Kalankenin işindəki qaydanın qeyd-şərtsiz üstün tutulması ilə
Marşallın işində qeyd edilən mülahizə sərbəstliyi arasında aralıq
mövqedə qərarlaşan qayda idi. Bu qaydada bəyan edilirdi ki, azsaylı
təmsilçiliyə malik cinsə mənsub olan və peşə vəzifələrini yerinə
yetirmək üçün kifayət qədər ixtisaslı olan namizədə işəgötürmə
zamanı üstünlük verilməlidir, bu şərtlə ki, "bu qayda tətbiq edilməklə
işə qəbul həyata keçirilərkən, namizədlərin ixtisaslılığı arasındakı fərq
obyektivlik tələbini pozan dərəcədə böyük olmasın". AƏM bu qənaətə
gəldi ki, bu qanunvericilik əslində azsaylı təmsilçiliyə malik cinsə
mənsub olan namizədlərə avtomatik üstünlük verir. Yalnız ixtisaslılıq
səviyyəsi arasında əhəmiyyətli fərqin olmasının bu qaydanın tətbiqini
aradan qaldırması faktı, bu qaydanın qeyri-mütənasib nəticələr
doğurmasının qarşısını almırdı.
Bu işlər onu göstərir ki, AƏM ədalət prinsipini aradan qaldıran spesifik
tədbirlərə icazə verilməsinə bir qayda olaraq ehtiyatla yanaşır. Yalnız spe-
sifik tədbirlərin qeyd-şərtsiz və ya mütləq xarakter daşımadığı məhdud hal-
larda AƏM milli qanunvericilikdə nəzərdə tutulmuş qaydaların 2-ci
maddənin 4-cü bəndindəki istisnanın tətbiq dairəsinə düşdüyünü təsdiq
edir.
Ayrı-seçkiliyin yolverilməzliyinə dair Aİ direktivlərində nəzərdə tutulmuş
spesifik tədbirlərlə əlaqədar məsələ ilə qarşılaşdıqda, praktiki fəaliyyət
göstərən hüquqşünaslar konkret şəxslər qrupunun xeyrinə həyata
keçirilmiş "tədbirə" xüsusi diqqət yetirməlidirlər. AƏM-in presedent
47
Ayrı-seçkiliyin kateqoriyaları və ondan müdafiə vasitələri
hüququndan göründüyü kimi, onun aşkar mövqeyi ondan ibarətdir ki, spe-
sifik tədbirlər yalnız son vasitə kimi əl atılan tədbirlərdir. Praktiki fəaliyyət
göstərən hüquqşünaslar və məhkəmə məmurları spesifik tədbirlərin yer
aldığı işlə qarşılaşdıqda, sözügedən işəgötürənin nəzərdən keçirdiyi bütün
namizədlərin, o cümlədən xüsusi tədbirlər barədə müddəanın şamil
olunmadığı şəxslərin sözügedən vəzifəyə uyğunluğu məsələsinin obyektiv
və ədalətli şəkildə qiymətləndirildiyinə əmin olmalıdırlar. Xüsusi tədbirlər
yalnız o halda istifadə edilə bilər ki, bu cür obyektiv qiymətləndirmə bir neçə
namizədin, o cümlədən xüsusi tədbirlərin şamil olunduğu şəxsin onlara
təklif olunan vəzifəni yerinə yetirməyə eyni dərəcədə uyğun olduğunu
müəyyən etmiş olsun. Vaxtı ilə iş yerində ayrı-seçkiliyə məruz qalan qrupa
mənsub olması səbəbindən xüsusi tədbirlərin şamil olunduğu şəxs yalnız
bu halda həmin tədbirlərin şamil olunmadığı şəxsdən üstün tutula bilər.
AİHM hələlik xüsusi tədbirlər barədə işləri dərindən araşdırmaq imkanına
malik olmayıb, amma az sayda müəyyən işlərdə bu məsələni nəzərdən
keçirib.
Nümunə: Vintersberger Avstriyaya qarşı işdə
62
AİHM şikayətin qəbul
edilməsinin mümkünlüyü məsələsi ilə bağlı qərar çıxardı. Əlilliyi olan
ərizəçi dövlət tərəfindən işindən azad edilmişdi. Milli qanunvericiliyə
əsasən, əlilliyi olan şəxslər işdən azad edilməyə qarşı xüsusi müdafiə
ilə təmin edilirdilər, belə ki, onların işdən azad edilməsi barədə qərar
öncə xüsusi komitə tərəfindən təsdiq edilməli idi. İşəgötürən əlillik
faktından xəbərsiz olduğu təqdirdə azad edilmə barədə qərara retro-
spektiv qaydada baxılırdı. Əlilliyi olmayan şəxslər üçün isə bu qərarın
təsdiqinə ehtiyac yox idi. Ərizəçi iddia etdi ki, əlilliyi olmayan
şəxslərdən fərqli olaraq əlilliyi olan şəxslərin işdən azad edilməsi
barədə qərarın retrospektiv qaydada təsdiqinin mümkünlüyü faktı
ayrı-seçkiliyə bərabərdir. AİHM bu qənaətə gəldi ki, bu qaydanın
mövcudluğu əslində əlilliyi olan şəxslərin xeyrinədir və buna görə də
bu ayrı-seçkiliyə əks yönümlü ayrı-seçkilik nümunəsi kimi haqq
qazandırmaq olar. Müvafiq olaraq, şikayət ərizəsi qəbul olunmayan
elan edildi.
48
Ayrı-seçkilik əleyhinə Avropa hüququ üzrə Məlumat kitabı
____________________________
62. AİHM, Vintersberger Avstriyaya qarşı (barışıq sazişi) (ərizə № 57448/00), 5 fevral 2004-cü il.
Əsas məsələlər
• Ayrı-seçkilik elə bir situasiyanı əks etdirir ki, bu zaman hər hansı
şəxs "müdafiənin şamil olunduğu xüsusiyyətlərlə" əlaqədar olaraq
hər hansı formada əlverişsiz vəziyyətə düşür.
• Ayrı-seçkilik müxtəlif formalarda təzahür edir: birbaşa ayrı-seçkilik,
dolayı ayrı-seçkilik, təqib etmə və ayrı-seçkilik qoyma barədə
göstəriş vermə.
• Birbaşa ayrı-seçkilik fərqli rəftar ilə xarakterizə olunur: bu halda
sübut edilməlidir ki, "müdafiənin şamil olunduğu əsasların" tətbiq
dairəsinə düşən şəxslə müqayisədə, iddia edilən qurban daha
əlverişsiz rəftara məruz qalıb.
• Əlverişsiz rəftar iddia edilən qurbanın və analoji vəziyyətdə olan və
"müdafiənin şamil olunduğu əsasların" tətbiq dairəsinə düşməyən
digər şəxsin vəziyyətlərinin müqayisəsi əsasında müəyyən edilir.
• "Müdafiənin şamil olunduğu əsasın" mövcudluğu fərqli rəftarın aşkar
səbəbini təşkil etməyə də bilər. Bu halda aşkar səbəbin "müdafiənin
şamil olunduğu əsasla" ayrılmaz vəhdət təşkil etməsi yetərlidir.
• AƏM və milli məhkəmələr əlaqələndirici ayrı-seçkilik anlayışını qəbul
ediblər, bu halda şəxs "müdafiənin şamil olunduğu xüsusiyyətlərə"
malik olan digər şəxslə əlaqəli olması səbəbindən əlverişsiz rəftara
məruz qalır.
• Aİ qanunvericiliyində ayrıca anlayış kimi nəzərdə tutulan təqib etmə
birbaşa ayrı-seçkiliyin xüsusi təzahür formasıdır.
• Dolayı ayrı-seçkilik fərqli təsiri və ya nəticələri ilə xarakterizə olunur:
bu halda sübut edilməlidir ki, müəyyən qrupa qarşı rəftar həmin
qrupu onunla müqayisə oluna bilən digər qrupa nisbətən əlverişsiz
vəziyyətə salır.
• Dolayı ayrı-seçkiliyin sübut edilməsi şəxsin belə bir dəlil təqdim
etməsini tələb edir ki, "müdafiənin şamil olunduğu xüsusiyyətlərə"
malik olan qrup olaraq onun mənsub olduğu qrup həmin
xüsusiyyətlərə malik olmayanlarla müqayisədə fərqli nəticələrə və
ya təsirə məruz qalır.
• Hər kəsin öz hüquqlarından istifadə etməkdə bərabər imkanlara
malik olmasını təmin etmək üçün hökumətlər, işəgötürənlər və
xidmət təchizatçıları öz qayda və praktikalarını fərqli xüsusiyyətlərə
malik olanların tələbatlarına uyğunlaşdırmaq üçün xüsusi və ya spe-
sifik tədbirlər görməlidirlər.
49
Ayrı-seçkiliyin kateqoriyaları və ondan müdafiə vasitələri
• "Xüsusi tədbirlər" və "spesifik tədbirlər" terminləri müdafiənin şamil
olunduğu xüsusiyyətlərə malik olanların əvvəllər məruz qaldıqları
əlverişsiz vəziyyəti düzəltmək üçün görülən tədbirləri özündə ehtiva
edə bilər. Bu tədbirlər mütənasib olduqda, ayrı-seçkiliyə haqq
qazandıran əsas hesab oluna bilər.
Dostları ilə paylaş: |